Сменили деятельность, не добавив новый код ОКВЭД в госреестр: чем это грозит



"Главная книга", 2012, N 15

СМЕНИЛИ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, НЕ ДОБАВИВ НОВЫЙ КОД ОКВЭД
В ГОСРЕЕСТР: ЧЕМ ЭТО ГРОЗИТ

Как известно, организации и предприниматели при регистрации указывают в соответствующем заявлении (формы N N 11001 и 21001 <1>) предполагаемые виды деятельности. Информация о них вносится в ЕГРЮЛ либо ЕГРИП в виде кодов по ОКВЭД.

Однако жизнь не стоит на месте. И в процессе ведения бизнеса организации и предприниматели нередко сталкиваются с необходимостью сменить (подчас - кардинально) направление деятельности. При этом многие из них начинают заниматься новым видом деятельности, не позаботившись о том, чтобы изменить существующие или добавить новые коды ОКВЭД в соответствующий госреестр. Действительно, а зачем? Ведь то, что нужный код отсутствует в списке изначально заявленных, не означает, что этим видом деятельности нельзя заниматься <2>. И вообще, эти коды нужны лишь для формирования сводной официальной статистики, чтобы госорганы представляли, чем организация или ИП намерены заниматься <3>. Так-то оно так.

Между тем обязанность своевременно (в течение 3 рабочих дней с момента начала ведения новой деятельности) сообщить в регистрирующую ИФНС об изменении кодов ОКВЭД прямо установлена Законом <4>. И за ее неисполнение для руководителя организации (предпринимателя <5>) предусмотрена административная ответственность - предупреждение или штраф 5000 руб. <6> Правда, штрафа можно не бояться. Ведь, во-первых, налоговики <7> должны ухитриться обнаружить нарушение в пределах 2 месяцев и 3 дней с начала ведения новой деятельности <8>. В противном случае никаких санкций быть не может <9>. Во-вторых, нигде не установлено, что понимать под началом ведения деятельности.

Однако тех, кто ведет деятельность, о которой нет сведений в ЕГРЮЛ/ЕГРИП, могут ожидать проблемы посерьезнее, чем какой-то маловероятный штраф.
--------------------------------
<1> Приложения 1, 18 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.
<2> Пункт 1 ст. 49 ГК РФ; Постановления 9 ААС от 23.01.2012 N 09АП-34417/2011-АК; 20 ААС от 02.03.2012 по делу N А62-4907/2011.
<3> См. введение к Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, принятому Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст.
<4> Подпункт "п" п. 1, пп. "о" п. 2, п. 5 ст. 5 Закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (далее - Закон N 129-ФЗ).
<5> Примечание к ст. 2.4 КоАП РФ.
<6> Часть 3 ст. 14.25 КоАП РФ.
<7> Статья 23.61 КоАП РФ.
<8> Часть 1 ст. 4.5 КоАП РФ.
<9> Пункт 14 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 N 5.

Возможные негативные последствия

Давайте посмотрим, с какими трудностями можно столкнуться.
Описание возможной проблемы
Комментарий 
Налоги
    Налоговики могут отказать   
в возмещении НДС на том     
основании, что в госреестре
отсутствует код по ОКВЭД,   
соответствующий             
деятельности, в рамках      
которой заявлены вычеты
Конечно, суды этот довод отметают <10>.     
В частности, они говорят, что присвоение    
налогоплательщику какого-либо кода по ОКВЭД
не лишает его права вести иные виды         
деятельности. А налоговая выгода,           
полученная в результате их ведения          
(в данном случае - НДС, подлежащий          
возмещению), является обоснованной <11>
Если в госреестре фигурирует
код ОКВЭД, соответствующий  
"вмененному" виду           
деятельности (например,     
розничной торговле),        
при этом фактически она     
никогда не велась и на учет
в качестве плательщика ЕНВД
фирма или ИП не вставали,   
налоговики тем не менее     
могут придраться, что не    
сдавались декларации по ЕНВД
И, как следствие, могут     
оштрафовать по ст. 119 НК РФ
и заблокировать счет <12>.  
О таких случаях нам сообщали
наши читатели 
Безусловно, подобное поведение инспекторов  
не соответствует требованиям Налогового     
кодекса и выходит за рамки разумного.       
При этом ФНС самолично разъясняла: указание
"вмененного" кода ОКВЭД не влечет за собой  
автоматической обязанности применять ЕНВД   
и сдавать декларации по этому налогу <13>
    Налогоплательщика, который  
ведет только "вмененную"    
деятельность, но у которого
в ЕГРЮЛ/ЕГРИП фигурируют    
виды деятельности,          
не подпадающие под ЕНВД,    
могут оштрафовать за несдачу
нулевых деклараций по общим
налогам (налог              
на прибыль/НДФЛ и НДС)
О том, что такие декларации нужно сдавать,  
говорила ФНС <13>. Но недавно Минфин        
высказался в противоположном ключе:         
если никакой иной деятельности, кроме       
"вмененной", не ведется, значит, и сдавать  
декларации по другим налогам не нужно <14>
Если предприниматель ведет  
деятельность, не указанную  
в ЕГРИП, то налоговые органы
могут:                      
(если) ИП применяет ОСНО -  
отказать в предоставлении   
профессионального вычета    
по НДФЛ по этой             
деятельности;               
(если) ИП применяет         
упрощенку - отказать        
в применении УСНО по этому  
виду деятельности и,        
следовательно, доначислить  
НДФЛ как непредпринимателю,
а также пени и штрафы, в том
числе за непредставление    
декларации по форме 3-НДФЛ.
Если при этом у ИП объект   
налогообложения "доходы",   
то разница в ставках налога
(6% и 13%) весьма ощутима
Касательно профессионального вычета по НДФЛ
есть решение ВАС РФ о том, что ИП вправе    
уменьшить на профвычеты всю сумму полученных
доходов, а не только предпринимательских    
<15>. То есть уж тем более вычет можно      
применить ко всей сумме предпринимательских
доходов. И налоговики должны на этот вывод  
ориентироваться (см. журнал "Главная книга",
2012, N 12, с. 82).                         
Что касается применения УСНО, то Минфин     
упорно считает: если предприниматель не внес
в ЕГРИП код ОКВЭД по новой для себя         
деятельности, то доходы по ней не считаются
полученными в рамках предпринимательства    
и должны облагаться НДФЛ в общем порядке    
<16>. Хорошо хоть у судов иное мнение. Они  
говорят, что:                               
- в гл. 26.2 НК РФ не предусмотрено, что    
применение УСНО зависит от кодов, указанных
в ЕГРИП;                                    
- физлицо, зарегистрировавшись в качестве   
предпринимателя, приобретает этот статус    
в целом, а не в отношении определенной      
деятельности. Поэтому любую деятельность,   
которую он ведет в этом статусе, нужно      
рассматривать как предпринимательскую <17>
Страховые взносы, в том числе на "несчастное" страхование   
Можно лишиться права        
применять пониженные тарифы
страховых взносов <18>
Допустим, вы давно и прочно занимаетесь     
пошивом верхней одежды (код ОКВЭД 18.22),   
применяете УСНО и вроде бы имеете полное    
право на пониженные взносы <19>. Но если    
в ЕГРЮЛ (ЕГРИП) этот код не значится, не    
видать вам льготы. Ведь, по разъяснениям    
специалистов Минтруда и соцзащиты, вид      
деятельности с "льготным" кодом ОКВЭД
обязательно должен быть отражен             
в госреестре. Причем не обязательно         
в качестве основного (подробнее см. журнал  
"Главная книга", 2012, N 11, с. 8)
Если вы вовремя             
не подтвердили в ФСС        
основной вид вашей          
экономической деятельности  
для установления страхового
тарифа по взносам           
"на травматизм", в соцстрахе
запросто могут установить   
тариф, соответствующий      
самому "рискованному" виду  
деятельности из внесенных   
вами в ЕГРЮЛ/ЕГРИП, даже    
если вы его никогда не вели
В прошлом году ВАС РФ указал, что ФСС       
не вправе установить организации тариф      
взносов "на травматизм", руководствуясь     
лишь данными о ее видах деятельности        
по ОКВЭД, содержащимися в ЕГРЮЛ. Поскольку  
в реестре содержатся сведения о заявленных,
а не о фактических видах деятельности       
организации <20>.                           
Но совсем не факт, что после выхода этого   
Постановления ВАС РФ в ФСС резко перестали  
так делать
Предпринимателю за наемных  
работников однозначно       
придется платить завышенные
взносы "на травматизм", если
в ЕГРИП в качестве основного
вида деятельности фигурирует
деятельность с более высоким
классом риска, чем та,      
которую он ведет на самом   
деле 
Дело в том, что ИП не должны ежегодно       
подтверждать свою основную деятельность.    
Органы ФСС каждый год присваивают           
предпринимателям-страхователям класс        
профессионального риска, исходя из их       
основного вида деятельности, указанного     
в ЕГРИП <21>.                               
Допустим, ИП на деле занимается оптовой     
торговлей цветами (код ОКВЭД 51.22), что    
соответствует 1-му классу профессионального
риска <22> (страховой тариф 0,2 <23>). А в  
ЕГРИП как основной вид деятельности у него  
заявлено декоративное садоводство (код ОКВЭД
01.12), относящееся уже к 6-му классу риска
(страховой тариф 0,7). Значит, "несчастные"
взносы весь текущий год он будет платить    
по тарифу 0,7, даже если оперативно внесет  
изменения в ЕГРИП
Контрагенты 
Можно лишиться выгодного    
контракта или потерять      
хорошего клиента      
Сейчас все более-менее солидные фирмы       
в целях проявления должной осмотрительности
перед сделкой запрашивают у своих новых     
контрагентов пакет различных документов,    
в том числе и выписку из госреестра.        
И если там не будет кода ОКВЭД,             
соответствующего будущей сделке, есть риск,
что с вами не захотят иметь дело, опасаясь  
последующего отказа в вычете НДС. Хотя      
в суде подобный отказ можно легко оспорить  
<24>
  
И вот скажите: чтобы избежать перечисленных проблем, не легче ли внести изменения в госреестр, добавив необходимые или исключив ненужные коды ОКВЭД? По нашему мнению, ответ очевиден.
--------------------------------
<10> Постановления ФАС ДВО от 05.03.2008 N Ф03-А59/07-2/6134; ФАС СКО от 04.05.2008 N Ф08-2228/2008.
<11> Постановление ФАС ПО от 26.04.2012 по делу N А49-1563/2011.
<12> Пункт 3 ст. 76 НК РФ; Письмо Минфина России от 15.04.2010 N 03-02-07/1-167.
<13> Письмо ФНС России от 26.04.2011 N АС-4-3/6753.
<14> Письмо Минфина России от 18.05.2012 N 03-11-06/3/34.
<15> Постановление Президиума ВАС РФ от 13.10.2011 N 6603/11.
<16> Письма Минфина России от 06.03.2012 N 03-04-05/3-260, от 19.05.2011 N 03-11-11/131.
<17> Постановления ФАС МО от 28.10.2011 по делу N А41-40926/10; ФАС СКО от 06.02.2012 по делу N А53-4545/2011.
<18> Пункт 8 ч. 1 ст. 58 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ.
<19> Подпункт "в" п. 8 ч. 1 ст. 58 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ.
<20> Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 N 14943/10.
<21> Пункт 10 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.12.2005 N 713.
<22> Классификация, утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 18.12.2006 N 857.
<23> Статья 1 Закона от 30.11.2011 N 356-ФЗ; ст. 1 Закона от 22.12.2005 N 179-ФЗ.
<24> См., например, Постановления ФАС ЦО от 15.01.2010 по делу N А68-1567/09, от 14.01.2010 по делу N А09-1697/2009; ФАС СКО от 26.10.2009 по делу N А53-27009/2008-С5-34.

Как внести изменения в ЕГРЮЛ/ЕГРИП

Для этого в регистрирующую инспекцию нужно подать заявление:
- организации - по форме N Р14001 <25> с заполненным листом Ж (если коды добавляются) или З (если какой-либо код нужно исключить);

- предпринимателю - по форме N Р24001 <26> с заполненным листом И (при добавлении кодов) либо К (при их исключении).

Напомним, что указываемый в заявлении код ОКВЭД должен состоять не менее чем из трех цифр <27>.

Посмотрим, как правильно оформить заявление организации.

заявление 1 копия.jpg
                                       
2323.jpg

Если вы добавляете коды ОКВЭД, но при этом не хотите менять основной вид деятельности, то на практике просто не заполняется первая строчка соответствующего листа с кодами, в ней ставится прочерк.
99999.jpg
                                                 
Госпошлину при подаче упомянутых заявлений платить не нужно, однако придется потратиться на нотариальное удостоверение подписи руководителя на заявлении. Если предприниматель лично принесет заявление, то свою подпись заверять у нотариуса ему не надо <28>.

Подать заявление на изменение кодов ОКВЭД можно:
(или) лично - тогда это должен сделать директор (предприниматель);

(или)
с помощью курьера (в этом случае у него должна быть соответствующая доверенность) либо по почте.

В первом случае налоговая сразу выдаст расписку в получении бумаг, а во втором - вышлет ее по почтовому адресу организации <29>. В расписке будет указана дата выдачи выписки из госреестра с обновленными кодами. По Закону зарегистрировать изменения инспекция должна в течение 5 рабочих дней со дня представления документов <30>.

* * *

Видите, все совсем несложно. Зато вы одним махом обезопасите себя от целого вороха возможных проблем.
--------------------------------
<25> Приложение 4 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.
<26> Приложение 19 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.
<27> Примечания к листу Ж формы N Р14001 и к листу И формы N 24001.
<28> Пункт 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ.
<29> Пункт 3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ.
<30> Пункт 1 ст. 8, п. 3 ст. 18 Закона N 129-ФЗ.

М.Г.Суховская
Юрист







Назад в раздел